İtirazen Şikayet Başvurunda Bulunmaya Yetkili Olunduğuna Dair Belgeler Nelerdir?
İtirazen Şikayet Başvurunda Bulunmaya Yetkili Olunduğuna Dair Belgeler Nelerdir?
KAMU İHALE KURUL KARARI
Toplantı No : 2015/071
Gündem No : 89
Karar Tarihi : 09.12.2015
Karar No : 2015/UY.IV-3357
Şikayetçi:
TURHANLAR PETROL KARO VE İNŞ. MALZ. SAN. VE TİC. LTD. ŞTİ. ( İDARİ MERCİ TECAVÜZÜ)
İhaleyi Yapan Daire:
Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı
Başvuru Tarih ve Sayısı:
30.11.2015 / 93263
Başvuruya Konu İhale:
2015/78394 İhale Kayıt Numaralı “Meşelik Kampüsü Altyapı Ve Yol Düzenlemesi İşi” İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
Karar:
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan : Mahmut GÜRSES
Üyeler : II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti.,
Bursa Yolu 20. Km. Çukurhisar/ESKİŞEHİR
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Osmangazi Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı,
Meşelik Kampüsü Odunpazarı/ESKİŞEHİR
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/78394 İhale Kayıt Numaralı “Meşelik Kampüsü Altyapı ve Yol Düzenlemesi İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Osmangazi Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı tarafından 21.07.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Meşelik Kampüsü Altyapı ve Yol Düzenlemesi İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 30.11.2015 tarih ve 93263 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2015/3121 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.
Başvuru dilekçesinde özetle;
1) İş deneyim belgelerinde altyapı işi olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı,
2) İdarenin 2014/85667 İKN’li ihalenin yapım konusu yollarını ve mahal listelerini 2015/78394 İKN’li ihaleye eklediği, kanunlara aykırı hareket ettiği iddialarına yer verilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci, yedinci ve dokuzuncu fıkralarında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.
İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.
Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.” hükmüne,
Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,
Anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında “İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.
Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmüne,
Aynı Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmüne,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru yolları” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) İhalelere yönelik başvuru yolları şikayet ve itirazen şikayettir.
(2) Şikayet: İhale sürecindeki işlem ve eylemlerin hukuka aykırı olduğu iddiasıyla aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idareye yapılan başvurudur.
(3) İtirazen şikayet:
a) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması halinde,
b) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından şikayet dilekçesinin kayıtlara alındığı tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle alınan ihalenin iptali kararına karşı,
c) İtirazen şikayet üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine veya düzeltici işlem belirlenmesine karar verildikten sonra idare tarafından verilen ihalenin iptali kararına karşı,
Kuruma yapılan başvurudur.” hükmüne,
Anılan Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.
(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmüne,
Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;
…
ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,
…
izleyen günden itibaren başlar.” hükmüne,
Anılan Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmüne,
Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;
…
c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,
ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,
…
ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,
…
yönlerinden sırasıyla incelenir.
(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.
(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.
(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,
Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde; “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.
(2) Kurul tarafından gerekli görüldüğü takdirde, başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin ilgisi nedeniyle idareye veya idarenin bağlı veya ilgili/ilişkili olduğu mercie yahut yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.
4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin dokuzuncu fıkrasında yer alan hüküm gereğince başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilmektedir. Bu nedenle itirazen şikâyet başvuru tarihi davanın açıldığı tarih değil, başvuru dilekçesinin Kurum kayıtlarına alındığı tarihtir.
Yapılan inceleme sonucunda, 22.07.2015 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin başvuru sahibi olan Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde kaldığı, Asfalt Esk. Asfalt Yol Yapı İnş. Taah. Taş. San. Tic. Ltd. Şti.’nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, ihale komisyon kararının 22.07.2015 tarihinde ihale yetkilisince onaylandığı, kesinleşen ihale kararı ve eki ihale komisyon kararının isteklilere EKAP üzerinden 22.07.2015 tarihinde tebliğ edildiği,
Turantaş Alçı ver Dolgu Maddeleri Boya ve Kimya San. A.Ş.’nin kesinleşen ihale kararı ve eki ihale komisyon kararının tebliğinden sonra yaptığı şikayet başvurusunun reddi üzerine itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, 26.08.2015 tarihli ve 2015/UY.III-2310 sayılı Kurul kararı ile, “Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Esfalt Esk. Asf. Yolyapı İnş. Taah. Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunmuş oldukları iş deneyim belgelerinin belgeyi düzenleyen idareden içerisinde altyapı işleri olup olmadığının sorularak araştırılması ve Turantaş Alçı ve Dolgu Mad. Boya ve Kimya San. Tic. A.Ş.nin teklif kapsamında sunduğu iş deneyim belgesinin ayrıştırmasının belgeyi düzenleyen idareden sorularak yapılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.” şeklinde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği,
Bu karar üzerine 14.09.2015 tarihli ihale komisyon kararı ile iş deneyim belgesine esas işin içinde altyapı imalatı olmadığı gerekçesiyle başvuru sahibi olan Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Asfalt Esk. Asfalt Yol Yapı İnş. Taah. Taş. San. Tic. Ltd. Şti.’nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Turantaş Alçı ver Dolgu Maddeleri Boya ve Kimya San. A.Ş. üzerinde kaldığı, Levent Yaman’ın ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, ihale komisyon kararının 14.09.2015 tarihinde ihale yetkilisince onaylandığı, kesinleşen ihale kararı ve eki ihale komisyon kararının isteklilere EKAP üzerinden 14.09.2015 tarihinde tebliğ edildiği,
Başvuru sahibi olan Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin kesinleşen ihale kararı ve eki ihale komisyon kararının tebliğinden sonra yaptığı şikâyet başvurusunun reddedildiği, idarenin cevabının 29.09.2015 tarihinde başvuru sahibine EKAP üzerinden tebliğ edildiği, bunun üzerine itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, 21.10.2015 tarihli ve 2015/UY.IV-2801 sayılı Kurul kararı ile başvuru dilekçesi imzasız olduğu gerekçesiyle başvurunun reddine karar verildiği,
Başvuru sahibinin bu başvurusunun yanında aynı konuda Eskişehir 2. İdare Mahkemesinde yürütmenin durdurulması talepli iptal davası açtığı, aynı konuda ve süreçte hem itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, hem de iptal davası açıldığı,
İdareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarenin şikâyet başvurusunu reddettiği, başvuru sahibinin bu ret kararına karşı 30.10.2015 tarihinde Eskişehir 2. İdare Mahkemesinde yürütmenin durdurulması talepli iptal davası açtığı, anılan Mahkemenin 10.11.2015 tarihli ve E:2015/1274, K:2015/1179 sayılı idari merci tecavüzü kararıyla dava dilekçesinin Kuruma gönderildiği, mahkeme kararı ile eki dava dilekçenin 30.11.2015 tarih ve 93263 sayı ile Kurum kayıtlarına alındığı,
Başvuru sahibi tarafından idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarece şikâyete ilişkin olarak alınan kararın 29.09.2015 tarihinde başvuru sahibine bildirildiği, idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde en geç 09.10.2015 tarihinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 30.11.2015 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, itirazen şikâyet başvurusunun süresinde yapılmadığı,
Başvuru sahibinin temsilcisinin, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeleri ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde olmadığı, temsil belgelerinin fotokopi olduğu,
4734 sayılı Kanun’un 53 üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı,
Başvuru sahibinin ikinci iddiası idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen bir husus olmadığı, şikâyet başvurusunda belirtilmediği, bu nedenle itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmıştır.
Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Başvurunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.