Tüzel kişi ortaklarına ait sermaye dağılımı ve ortaklık oranlarının aranmaması gerektiği
Bu belgelerde tüzel kişinin gerçek veya tüzel kişi ortaklarına ait sermaye dağılımının ve ortaklık oranlarının; tüzel kişinin tüzel kişi ortağının, ortakları, üyeleri ve kurucuları ile yönetimindeki görevlileri ile gerçek veya tüzel kişi ortaklarına ait sermaye dağılımının ve ortaklık oranlarının bulunması koşulunun aranmadığı….
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/016
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 03.03.2016
Karar No : 2016/UY.II-696
1
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Limak İnşaat San. ve Tic. A.Ş. – Kur İnşaat A.Ş. İş Ortaklığı,
Hafta Sokak No:9 G.O.P. Çankaya/ANKARA
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü,
İncesu Mahallesi Mahmut Esat Bozkurt Caddesi Umut Sokak No:19 06600 Çankaya/ANKARA
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/76337 İhale Kayıt Numaralı “Mersin Tarsus Devlet Hastanesi (600 Yatak) Yapım İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Sağlık Bakanlığı Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü tarafından 11.02.2016 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mersin Tarsus Devlet Hastanesi (600 Yatak) Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Limak İnşaat San. ve Tic. A.Ş. – Kur İnşaat A.Ş. nin 05.01.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.01.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.01.2016 tarih ve 3491 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.01.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2016/195 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin ön yeterlilik değerlendirmesi sonucunda pilot ortak Limak İnş. San. Tic. A.Ş. nin sermaye yapısında hâkim hisseye sahip ortak Limak Holding A.Ş.ye ait sermaye dağılımını gösteren ticaret sicili gazetesi, pay defteri veya bu hususu gösteren belgelerin sunulmaması sebebiyle ön yeterlilik başvurularının reddedildiği, ancak ihale mevzuatı düzenlemeleri gereğince yalnızca başvuruda bulunan aday tarafından söz konusu belgelerin sunulmasının zorunlu olduğu ve taraflarınca ilgili belgelerin başvuru dosyaları kapsamında sunulduğu, ihale mevzuatında başvuruda bulunan adayların/ teklif veren isteklilerin ortakları arasında tüzel kişi bulunması halinde bu tüzel kişilere ait anılan belgelerin sunulmasına ilişkin bir düzenlemenin bulunmadığı, ön yeterlilik aşamasında başvurularının reddedilmesi işleminin mevzuata uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/016
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 03.03.2016
Karar No : 2016/UY.II-696
2
İhaleye ilişkin Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2. 1. İhale konusu işin
a) Adı: Mersin Tarsus Devlet Hastanesi (600 Yatak) Yapım İşi
b) Yatırım proje no’su/kodu: 19911000030
c) Miktarı ve türü: Betonarme Yapı (B+Z+8 Kat)
ç) Yapılacağı yer: Mersin İli Tarsus İlçesi” düzenlemesi,
Anılan Şartname’ nin “Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Adayların aşağıda yer alan belgeleri, ön yeterlik başvuruları kapsamında sunmaları gerekir:
…
b) Ön yeterlik başvurusu yapmaya yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri; .
1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,
2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.
…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinin birinci fıkrasında “(1) İhalelerde aday veya isteklilerden;
…
c) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,
ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin, istenilmesi zorunludur.” hükmü yer almaktadır.
Sağlık Bakanlığı Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü tarafından “Mersin Tarsus Devlet Hastanesi (600 Yatak) Yapım İşi” nin belli istekliler arasında ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, bahse konu ihalede 30 adet ihale dokümanı satın alındığı, 26.10.2015 tarihinde yapılan ön yeterlik değerlendirmesine 25 adayın katıldığı, 24.12.2015 tarihli ön yeterlik değerlendirme sonucu tutanağından, ön yeterlik başvurusunda bulunan adaylardan Limak İnş. San. Tic. A.Ş.- Kur İnş. A.Ş. İş Ortaklığının ön yeterlik başvurusunun, pilot ortak Limak İnş. San. Tic. A.Ş. tarafından, sermayesinin yarıdan fazlasına sahip tüzel kişilik Limak Holding’ e ait son durumu gösterir ticaret sicil gazetesi, pay defteri ve buna benzer belgelerin sunulmadığı gerekçesiyle reddedildiği tespit edilmiştir.
Başvuru sahibi aday Limak İnş. San. Tic. A.Ş.- Kur İnş. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından sunulan ön yeterlik başvuru dosyası incelendiğinde, pilot ortak Limak İnş. San. Tic. A.Ş. tarafından sunulan 18.10.2006 tarihli ve 6666 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 29’uncu sayfasından, şirket ortaklarının Nihat Özdemir, Sezai Bacaksız, M.Serhan Bacaksız,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/016
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 03.03.2016
Karar No : 2016/UY.II-696
3
Ebru Özdemir, Batuhan Özdemir, T. Serdar Bacaksız ve Limak Holding A.Ş. olduğu, sermaye arttırımı sonrası toplam sermayesi 355.000,000 YTL olan söz konusu şirkette Limak Holding A.Ş.’ye ait sermaye payının 347.004.000 YTL olduğu,
Sunulan 16.07.2015 tarihli ve 8864 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 196’ncı sayfasında, 2014 yılına ait olağan genel kurul toplantısı sonucunda oluşturulan şirketin yönetim kurulunun, şirketin temsil ve ilzamına ilişkin değişiklik yapılan hususlara ilişkin 06.07.2015 tarihli ve 2 nolu kararının yer aldığı, anılan karar uyarınca yönetim kurulu üyeleri Batuhan Özdemir veya Turhan Serdar Bacaksız’ın 3 yıl süreyle hiçbir sınırlamaya tabi olmadan münferit imzayla şirketi temsil ve ilzama yetkili kılındığı, kararın altında şirketin yönetim kurulu üyelerinin isimlerinin (Batuhan Özdemir- Yönetim Kurulu Başkanı , Turhan Serdar Bacaksız- Yönetim Kurulu Başkan Vekili, Ebru Özdemir Kışlalı- Yönetim Kurulu Üyesi) yer aldığı tespit edilmiştir.
Limak İnş. San. Tic. A.Ş. ile ilgili olarak Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin resmi internet sitesinden yapılan incelemede, yayımlanan en son gazetenin 16.07.2015 tarihli ve 8864 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi olduğu, dolayısıyla başvuru dosyası kapsamında sunulan bu gazetenin şirket yönetimindeki görevlilerin son durumunu gösteren bir belge olduğu anlaşılmıştır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinde, tüzel kişi istekliler tarafından ilgisine göre teklifle birlikte tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri ve kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösteren belgelerin sunulması gerektiği belirtilmekle birlikte, bu belgelerde tüzel kişinin gerçek veya tüzel kişi ortaklarına ait sermaye dağılımının ve ortaklık oranlarının; tüzel kişinin tüzel kişi ortağının, ortakları, üyeleri ve kurucuları ile yönetimindeki görevlileri ile gerçek veya tüzel kişi ortaklarına ait sermaye dağılımının ve ortaklık oranlarının bulunması koşulunun aranmadığı, pay defteri veya bu hususu gösteren belgelerin sunulacağına dair bir düzenlemeye ise hiç yer verilmediği anlaşılmaktadır. Öte yandan, idarelerce, ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli hakkında yasaklılık teyidinin yapılacağı aşamada, istekliden, ilgili odadan ve ticaret sicil memurluğundan ortakların sermaye dağılımının ve ortaklık oranlarının sorgulamasının yapılması mümkün olduğundan, henüz ihaleye katılım aşamasında sermaye dağılımının ve ortaklık hisse oranlarının idarece bilinmesinin bir yeterlik kriteri olarak değerlendirilemeyeceği, idarece aksi yönde yapılan değerlendirmenin yerinde olmadığı anlaşılmıştır.
Bu çerçevede, başvuru sahibi İş Ortaklığının pilot ortağının hâkim hissesine sahip ortak Limak Holding A.Ş.ye ait sermaye dağılımını gösteren ticaret sicili gazetesi, pay defteri veya bu hususu gösteren belgelerin sunulmaması nedeniyle ön yeterlik başvurusunun reddedilmesi işleminin mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.
24.12.2015 tarihli ön yeterlik değerlendirme sonucu tutanağından, ön yeterlik başvurusunda bulunan adaylardan Pers Yapı İnş. Akar. Sağl. Hizm. Tur. Nak. San. ve Tic.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/016
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 03.03.2016
Karar No : 2016/UY.II-696
4
A.Ş. – Bergiz İnş. Taah. Turz. Petr. Ener. ve Nak. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından sunulan ön yeterlik başvuru dosyası incelendiğinde, pilot ortak Pers Yapı İnş. Akar. Sağl. Hizm. Tur. Nak. San. ve Tic. A.Ş. tarafından Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğü tarafından onaylanan 2 adet ticaret sicili gazetesi suretinin sunulduğu,
Sunulan 27.01.2015 tarihli ve 8745 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 45’inci sayfasında tescil konusu sermaye artırımı olarak ifade edilmiş olup, ilan metninden şirket sermayesinin 22.050 paya karşılık 2.205.000 TL’sinin Uğur Behzatoğlu’na, 22.950 paya karşılık gelen 2.295.000 TL’sinin Turo Company’e ait olduğu, sunulan 24.06.2014 tarihli 8597 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 712’nci sayfasından yönetim kurulu başkanı Uğur Behzatoğlu’nun 3 yıl süreyle münferit imzayla şirketi temsil ve ilzama yetkili kılındığı anlaşılmıştır
Pers Yapı İnş. Akar. Sağl. Hizm. Tur. Nak. San. ve Tic. A.Ş. ile ilgili olarak Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin resmi internet sitesinden yapılan incelemede; pilot ortak tarafından sunulan bahse konu gazete suretleri dışında yayımlanan en son gazetenin 02.04.2015 tarihli ve 8792 sayılı ticaret sicil gazetesi olduğu ancak söz konusu gazetenin ilan hatasını düzeltmek üzere yayınladığı görülmüştür.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinde, tüzel kişi istekliler tarafından ilgisine göre teklifle birlikte tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri ve kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösteren belgelerin sunulması gerektiği belirtilmekle birlikte, bu belgelerde tüzel kişinin ortaklarının sermaye dağılımının ve ortaklık oranlarının bulunması koşulunun aranmadığı, pay defteri veya bu hususu gösteren belgelerin sunulacağına dair bir düzenlemeye ise hiç yer verilmediği anlaşılmaktadır. Öte yandan, idarelerce, ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli hakkında yasaklılık teyidinin yapılacağı aşamada, istekliden, ilgili odadan ve ticaret sicil memurluğundan ortakların sermaye dağılımının ve ortaklık oranlarının sorgulamasının yapılması mümkün olduğundan, henüz ihaleye katılım aşamasında sermaye dağılımının ve ortaklık hisse oranlarının idarece bilinmesinin bir yeterlik kriteri olarak değerlendirilemeyeceği, idarece aksi yönde yapılan değerlendirmenin yerinde olmadığı anlaşılmıştır.
Bu çerçevede, başvuru sahibi İş Ortaklığı’nın pilot ortağının hâkim hissesine sahip ortak Turo Company’ e ait sermaye dağılımını gösteren ticaret sicili gazetesi, pay defteri veya bu hususu gösteren belgelerin sunulmaması nedeniyle ön yeterlik başvurusunun reddedilmesi işleminin mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.
Bu itibarla, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden Limak İnş. San. Tic. A.Ş.- Kur İnş. A.Ş. İş Ortaklığı ile Pers Yapı İnş. Akar. Sağl. Hizm. Tur. Nak. San. ve Tic. A.Ş. – Bergiz İnş. Taah. Turz. Petr. Ener. ve Nak. A.Ş. İş Ortaklığına ait ön yeterlik başvurularının değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/016
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 03.03.2016
Karar No : 2016/UY.II-696
5
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Başkan
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
Mehmet Zeki ADLI
Kurul Üyesi
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
Dr. Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi